文| 鄭明龍律師 (微信公眾號:Z律師團)
大家好,今天我們來聊聊創(chuàng)業(yè)團隊的合伙協(xié)議。
首先聲明下,目前創(chuàng)業(yè)團隊的組織形式為公司,基本沒有采用法定的合伙企業(yè)組織形式,合伙企業(yè)與公司的最大區(qū)別在于,公司股東是以認(rèn)繳出資為限,就公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,而合伙企業(yè)的合伙人要承擔(dān)無限連帶責(zé)任,當(dāng)然,合伙企業(yè)又有分普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè),在此不具體展開。但由于大家都習(xí)慣稱合伙,所以,以后只要是Z律師的文章,合伙事業(yè)就是公司事業(yè),股東就稱為合伙人,股東協(xié)議就稱為合伙協(xié)議。
合伙協(xié)議,具體到不同創(chuàng)業(yè)團隊的合伙人結(jié)構(gòu)、不同行業(yè)和不同項目,條款不盡相同,今天,我們只聊一些我認(rèn)為應(yīng)該是標(biāo)配的合伙協(xié)議條款。
合伙協(xié)議的重要性,可能大家一閃念之間都會認(rèn)為很重要,但很多創(chuàng)業(yè)團隊在我介入輔導(dǎo)前都沒簽合伙協(xié)議,都認(rèn)為埋頭苦干,把事情做成的才是最重要的。一般而言,能夠一起創(chuàng)業(yè)的,基本是好同學(xué)、老朋友、哥們,一般認(rèn)為沒問題,沒有談不成的事情,但恰恰是基于這種錯誤的理念,導(dǎo)致很多糾紛的發(fā)生。人的心理都是趨利避害,在看不到利益的時候,什么都無所謂,但如果利益出現(xiàn)的時候,哈哈,什么都有所謂。
合伙協(xié)議,往高的說是創(chuàng)業(yè)團隊的憲法,用人話說就是合伙人之間的游戲規(guī)則。其價值,不僅僅是對合伙人之間彼此權(quán)利義務(wù)的保護和規(guī)范,更是對創(chuàng)業(yè)項目的保護。所以,創(chuàng)業(yè)團隊,一定要充分重視合伙協(xié)議。
現(xiàn)在我們來具體聊聊合伙協(xié)議的標(biāo)配條款。
1合作背景
合伙背景很容易被忽略,但這恰恰是最基礎(chǔ)。闡述合作背景,是對合伙人之間據(jù)以合作的資源整合分析,是合伙人之間各自的角色定位和對項目的貢獻(xiàn)的梳理過程。
2創(chuàng)業(yè)項目概述
創(chuàng)業(yè)項目是合伙事業(yè)的載體,開工之前,總得把要做什么事情,做成什么什么樣搞明白,包括項目類型、經(jīng)營范圍、領(lǐng)域、定位、運營模式、項目推進計劃、發(fā)展愿景等。
3出資
出資方式。法律規(guī)定的出資方式包括資金,土地、廠房等不動產(chǎn),汽車等各種動產(chǎn),專利、商標(biāo)和著作權(quán)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益。創(chuàng)業(yè)實踐中,有些人是以技術(shù)、特定勞務(wù)或特定資源出資。那么,這種出資形式可不可以?法律有明確規(guī)定勞務(wù)不能作為出資方式,我認(rèn)為特定資源及未經(jīng)評估的技術(shù)也是不可以的。但創(chuàng)業(yè)實踐中,確實需要怎么辦呢?那就得通過條款進行技術(shù)處理,進行合法化。
出資期限。出資期限包括資金到位,動產(chǎn)和不動產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移,在創(chuàng)業(yè)團隊中,常見的轉(zhuǎn)移是知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益轉(zhuǎn)移。出資方式及到位期限,得明確約定,確保合伙人的合作資源同步到位,保證創(chuàng)業(yè)項目的順利推進。
4股權(quán)比例
一般而言,出資比例就代表了股權(quán)比例。但實際上,我輔導(dǎo)的很多創(chuàng)業(yè)團隊不是這樣安排,因為出資很多情況下僅是考慮資金因素,沒有考慮到合伙人對項目的綜合貢獻(xiàn)因素和價值;且,在做股權(quán)結(jié)構(gòu)時,都必須要考慮到股權(quán)激勵池、未來融資及引進新合伙人的股權(quán)代持。所以,在股權(quán)比例條款中,不能做常規(guī)約定,對于有代持情況的,應(yīng)予以特別明確。
5分工
分工方面,應(yīng)該不難,在合伙人之間決定共同創(chuàng)業(yè)的那一刻,應(yīng)該都對彼此分工有明確的認(rèn)識和界定,但還是要通過書面的方式固定下來,誰是CEO、CTO、COO,要確定下來。明確分工的重要性還在于直接關(guān)系合伙人在項目的職責(zé),完美的合伙人團隊結(jié)構(gòu)是背靠背,各自獨當(dāng)一面,你做你的事,我干我的活,通過書面的方式確定下來,也是決策權(quán)限的依據(jù)。
6盈虧承擔(dān)
這是很重要的條款,其意義不言而喻。合伙創(chuàng)業(yè)不能只拿情懷說事,情懷不能當(dāng)飯吃。所以呢,盈虧還是得說清楚,包括盈利怎么分享,虧損怎么承擔(dān),其中的原則、規(guī)則和流程,應(yīng)先小人后君子。
7薪資
創(chuàng)始合伙人一般都是沒有發(fā)薪資的,如果要薪資的話,可以借鑒Google等模式,創(chuàng)始人發(fā)象征性工資,每月1美刀。這個條款看是可有可無,但當(dāng)如果創(chuàng)業(yè)項目IPO的時候,回首堅持拿象征性工資的艱辛歲月,也是一件很開心的事情。當(dāng)然,對于需要拿薪資的合伙人,還是要做具體約定。
8財務(wù)
創(chuàng)業(yè)團隊的財務(wù)一般都是很不規(guī)范,沒有專職或兼職會計人員,此時,雖然沒有專業(yè)人員配備,但還是要規(guī)范資金保管、支出、記賬和監(jiān)督。
9決策和表決
合伙人依法享有法定的股東權(quán)利,這點是毋庸置疑。但創(chuàng)業(yè)的不確定性決定了其決策和表決權(quán),必須不同,必須引入分歧表決規(guī)則。創(chuàng)業(yè)團隊需要核心,這個核心是CEO,是老大,是帶頭大哥,所以,在創(chuàng)業(yè)項目及團隊重大事項表決方面,應(yīng)當(dāng)賦予CEO及其重要甚至一票通過和否決權(quán),但同時,要做老大,也必須有擔(dān)當(dāng),就其決策行為承擔(dān)責(zé)任;對于專業(yè)方面的問題,比如產(chǎn)品功能及定位,應(yīng)當(dāng)首先CTO負(fù)責(zé)合伙人的意見,如果其他合伙人不同意的,而CTO堅持的,這時,如CEO支持CTO意見的,則由CTO繼續(xù)執(zhí)行,但CEO和CTO承擔(dān)連帶責(zé)任。
10股權(quán)成熟
關(guān)于股權(quán)成熟機制問題,很重要,Z律師在此前的文章《Z律師觀點:創(chuàng)業(yè)團隊的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計》一文中,已做概要闡述,所以,在此就不再贅述。
11股權(quán)稀釋
創(chuàng)業(yè)項目在融資時,肯定要稀釋股份,一般而言,創(chuàng)始人的股權(quán)都是按股權(quán)比例平等稀釋,但也有不作平等稀釋的情況,也有股份代持的特殊情況。因此,對于股權(quán)稀釋,應(yīng)根據(jù)不同情況,作具體安排。
12創(chuàng)業(yè)項目保護
創(chuàng)業(yè)項目是合伙人的心血,是合伙人的心肝寶貝。但一般的合伙人協(xié)議,容易忽略對創(chuàng)業(yè)項目的保護問題。
創(chuàng)業(yè)團隊在創(chuàng)業(yè)過程中,很容易因為各種分歧,而導(dǎo)致合伙人分崩離析,部分合伙人退出,帶走創(chuàng)業(yè)積累的技術(shù)、知識、經(jīng)驗和模式,另起爐灶。
為防止這種情況出現(xiàn),我一般要求創(chuàng)業(yè)團隊在合伙協(xié)議中,必須有加入保密、競業(yè)限制、同業(yè)禁止、全身心投入和商業(yè)模式保護條款。商業(yè)模式保護條款比較少見,在美國,商業(yè)模式是受法律保護的,但目前中國的知識產(chǎn)權(quán)保護里面,并沒有包括商業(yè)模式。但法律未列入保護范圍,不意味著不可約定。所以,我一般要求加入商業(yè)模式保護條款,即對創(chuàng)業(yè)項目的商業(yè)模式進行明確約定,誰要是另起爐灶或泄密,就得承擔(dān)違約或賠償責(zé)任。
13股權(quán)轉(zhuǎn)讓、退伙和吸收入伙
為保證創(chuàng)業(yè)項目的穩(wěn)定性,一般禁止合伙人對外轉(zhuǎn)讓股份。
創(chuàng)業(yè)過程中,部分合伙人因各種原因退出,及因項目需要引進新的合伙人,都是很正常,但合伙人的退出及入伙必須要講好規(guī)則,否則,對項目的影響是非常大,甚至是致命的。這里,就必須對退伙的準(zhǔn)許事由、退伙流程,吸收入伙條件、表決和流程,都必須進行詳盡的約定。
14清算
清算條款也很重要,創(chuàng)業(yè)項目固然想要成功,但也得考慮可能存在的失敗的情況,對創(chuàng)業(yè)失敗后合伙事業(yè)、財產(chǎn)的清算流程和規(guī)則進行約定,特別是對于創(chuàng)業(yè)過程中取得的知識產(chǎn)權(quán)成果的清算,尤為重要。
好了,以上是我在創(chuàng)業(yè)輔導(dǎo)過程中總結(jié)出來的重要標(biāo)配條款,僅供大家參考。
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