黃治國(guó)：設(shè)人民幣基金結(jié)構(gòu)可行性

　　一、 背景情況

　　2008年8月，外管局出臺(tái)《國(guó)家外匯管理局綜合司關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問(wèn)題的通知》（簡(jiǎn)稱142號(hào)文），規(guī)定“外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門(mén)批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。

　　在此情況下，外資如何在中國(guó)境內(nèi)展股權(quán)投資管理或直接股權(quán)投資業(yè)務(wù)？即完成如下的股權(quán)結(jié)構(gòu)：

　　二、 就設(shè)立管理平臺(tái)而言

　　如果管理平臺(tái)是進(jìn)行股權(quán)投資管理的企業(yè)，則適用的法律法規(guī)和相關(guān)規(guī)定包括：（1）《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》；（2）《商務(wù)部關(guān)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)審批事項(xiàng)的通知》（商資函[2009]9號(hào)）；（3）《關(guān)于本市股權(quán)投資企業(yè)工商登記等事項(xiàng)的通知》（滬金融辦通[2008]3號(hào)）；（4）《關(guān)于浦東新區(qū)促進(jìn)股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)發(fā)展意見(jiàn)》（2010年12月31日前有效）；（5）《浦東新區(qū)促進(jìn)股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)發(fā)展的實(shí)施辦法》（2010年12月31日前有效）；（6）上海市浦東新區(qū)設(shè)立外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)試行辦法（浦府綜改〔2009〕2號(hào)2010年6月30日前有效）。

　　管理平臺(tái)應(yīng)具備以下條件：

　?。?）應(yīng)至少擁有一個(gè)投資者（股東），該投資者或其關(guān)聯(lián)實(shí)體的經(jīng)營(yíng)范圍涵蓋股權(quán)投資或股權(quán)投資管理業(yè)務(wù)。

　?。?）在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立時(shí)，應(yīng)當(dāng)擁有兩名以上同時(shí)具備下列條件的高級(jí)管理人員：

　?、儆袃赡暌陨蠌氖鹿蓹?quán)投資或股權(quán)投資管理業(yè)務(wù)的經(jīng)歷；

　?、谟袃赡暌陨细呒?jí)管理職務(wù)任職經(jīng)歷。

　?。?）應(yīng)當(dāng)以有限責(zé)任公司形式設(shè)立。注冊(cè)資本不應(yīng)低于200萬(wàn)美元，注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)到位20%以上，余額在2年內(nèi)全部到位。[page]

　　三、 就設(shè)立投資平臺(tái)而言

　　由于匯綜發(fā)[2008]142號(hào)文的限制，可考慮的替代方案有如下兩種：（1）收購(gòu)內(nèi)資設(shè)立的管理平臺(tái)，原內(nèi)資管理平臺(tái)變更為外商獨(dú)資企業(yè)；（2）設(shè)立境內(nèi)合伙企業(yè)。

　　根據(jù)《上海市浦東新區(qū)設(shè)立外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)試行辦法》，該試行辦法所稱的“外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)”是指由外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人以中外合資、中外合作和外商獨(dú)資形式在浦東新區(qū)投資設(shè)立的，受股權(quán)投資企業(yè)委托，以股權(quán)投資管理為主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的企業(yè)。

　　而根據(jù)《外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》規(guī)定“本辦法所稱外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè),是指2個(gè)以上外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè),以及外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人與中國(guó)的自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。”外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人用于出資的貨幣應(yīng)當(dāng)是可自由兌換的外幣,也可以是依法獲得的人民幣。