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股東大會召開存瑕疵惹來訴訟 董事為什么給出16次棄權(quán)票?

2020/8/7 17:01:41      牛牛金融 劉迪寰

原本該是陜西國資改革的先行示范,卻因為表決權(quán)委托、召開程序違規(guī),關(guān)聯(lián)方參與表決等備受爭議。

延長化建,這家剛經(jīng)歷半年報業(yè)績大減的陜西國企,如今將面對長久相伴的第三大股東的突然倒戈,對簿公堂。

事情究竟怎樣發(fā)生的?

第三大股東請求撤銷決議 委托表決、突擊入股等存在瑕疵

7月29日晚間,延長化建發(fā)布《關(guān)于公司涉及訴訟的公告》。

公告顯示,7月28日收到陜西省咸陽市楊陵區(qū)人民法院發(fā)來的《傳票》((2020)陜0403民初1164號)、《民事起訴狀》等訴訟文書,公司股東劉純權(quán)以公司決議糾紛為由對公司提起訴訟,陜西省咸陽市楊陵區(qū)人民法院已受理此案。

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公開資料顯示,劉純權(quán)為延長化建的第三大股東。截止2020年6月30日,劉純權(quán)共持有延長化建6712萬股,占其總股本的7.31%,排名僅在陜建工、陜西延長石油(集團)有限責(zé)任公司之后。

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為什么第三大股東要對公司發(fā)起訴訟,請求判決股東大會決議撤銷呢?

牛牛研究中心了解到,6月22日,延長化建召開2020年第一次臨時股東大會,對換股吸收合并陜西建工集團股份有限公司(以下簡稱陜建工)相關(guān)資產(chǎn)并募集配套資金等18項議案進行了表決。由于本次交易對方陜西建工控股集團有限公司(以下簡稱陜建控股)是公司控股股東,已回避表決,剔除后,本次參會股東持有表決權(quán)占比為68.94%,如下:

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最終表決結(jié)果方面,18項議案的通過比例幾乎都在68%左右,而反對比例則基本在30%左右,由于沒有特殊表決權(quán)安排,同意方和反對方對應(yīng)的持股比例分別約為46.88%和20.68%。

劉純權(quán)認(rèn)為需要撤銷本次股東大會決議的理由主要有三點。

一、47名自然人股東委托延長化建總經(jīng)理康宇麟出席股東大會投票違規(guī)。根據(jù)《公司章程》及《陜西延長石油化建股份有限公司關(guān)于召開2020年第一次臨時股東大會的通知》,個人股東委托代理人出席會議的,代理人應(yīng)持本人身份證、經(jīng)公證的授權(quán)委托書、委托人股東帳戶。

劉純權(quán)表示,股東大會現(xiàn)場的實際情況則是延長化建總經(jīng)理康宇麟持47名自然人股東的委托書出席本次股東大會,但上述委托并未按照延長化建《公司章程》及《會議通知》的要求履行授權(quán)公證程序、亦未取得自然人股東的有效身份證件、股票賬戶卡。

二、股東大會召開程序違規(guī)。《上市公司股東大會規(guī)則》第三十七條、第三十八條、第四十六條、第四十八條,延長化建《公司章程》第三十四條、第八十八條、第八十九條,明確了以下規(guī)定:股東大會對提案進行表決前,應(yīng)當(dāng)推舉兩名股東代表參加計票和監(jiān)票。審議事項與股東有關(guān)聯(lián)關(guān)系的,相關(guān)股東及代理人不得參加計票、監(jiān)票。股東大會會議現(xiàn)場結(jié)束時間不得早于網(wǎng)絡(luò)或其他方式,會議主持人應(yīng)當(dāng)在會議現(xiàn)場宣布每一提案的表決情況和結(jié)果,并根據(jù)表決結(jié)果宣布提案是否通過。

而劉純權(quán)在接受部分媒體時稱,當(dāng)天股東大會流程是上午九點召開股東大會,十二點前現(xiàn)場會議就宣布結(jié)束,早于規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)投票結(jié)束時間(下午三點);也沒有現(xiàn)場宣布提案是否通過;股東大會的計票人和監(jiān)票人均為陜建控股提名的監(jiān)事,并無現(xiàn)場股東代表參加。

三、延長石油并未回避。

公開資料顯示,延長石油和陜建控股同屬陜西國資委控制。2019年9月23日,陜西省國資委出具文件,將延長石油所持中占延長化建29%的2.66億股無償劃轉(zhuǎn)予陜建控股。

劉純權(quán)指出,延長石油2019年12月前還是延長化建的控股股東,按照實質(zhì)重于形式的原則,應(yīng)該將延長石油和陜建控股界定為關(guān)聯(lián)方,這樣對中小股東才是公允的。而本次重大資產(chǎn)重組是在陜西省國資委主導(dǎo)下進行的,延長石油和陜建控股雙方在對重組相關(guān)議案進行表決上存在相互影響、利益傾斜、利益共同體以及可能損害中小股東的情形,因此延長石油應(yīng)當(dāng)回避表決。

事實上,接受47名自然人委托代理形式表決權(quán)的延長化建總經(jīng)理康宇麟與此次交易標(biāo)的陜建工之間關(guān)系密切。

公開資料顯示,康宇麟2014年10月起就在陜建工工作,曾是公司董秘,2018年至今則在陜建工一直從事企業(yè)上市工作,如下:

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聯(lián)系到劉純權(quán)提到的現(xiàn)場并未進行授權(quán)公證,也未取得自然人股東的有效身份證件、股票賬戶卡,委托表決值得深究的地方很多,他們被委托的表決權(quán)到底有多少?此次委托康宇麟,也就是交易標(biāo)的的高管進行表決是否合適?

不僅如此,叩叩財經(jīng)還報道稱,延長化建還不惜在股東會召開前夕的關(guān)鍵敏感時刻,動用與大股東存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè),在二級市場上突擊買入延長化建有關(guān)股票,以之作為股東大會投票的籌碼。

目前的第四大股東長安匯通有限責(zé)任公司也是陜西國資委旗下企業(yè),該公司在二季度買入3621萬股,占延長化建總股本的3.94%,持股比例僅次于劉純權(quán)。在6月22日的股東大會上,剛剛成為延長化建第四大股東的長安匯通毫不避嫌地投出了“贊成”票。

證監(jiān)會在7月31日給延長化建的反饋意見中也提到是否存在關(guān)聯(lián)方應(yīng)回避表決,審議程序是否合規(guī),與股東之間的異議、訴訟等。

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妙用評估方法規(guī)避承諾 董事對16個議案給出棄權(quán)

前文我們已經(jīng)提到,本次交易的同意方和反對方持股比例分別約為46.88%和20.68%。

考慮到延長石油和長安匯通持股比例之和為28.55%,這意味著本次參與投票的其他股東中,認(rèn)同的持股為18.33%,而反對的則是20.68%。如果剔除掉47名自然人委托的表決權(quán),實際認(rèn)同股東持股比例更低。

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為什么劉純權(quán)等股東看衰本次交易呢?

交易方案顯示,延長化建擬以85.19億元收購陜建工100%股權(quán),同時募集配套資金不超過21.3億元。此次發(fā)行股份定價為3.84元/股,選取的是3個定價依據(jù)中的最低者。

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不僅如此,按照《上市公司重組管理辦法》(2020年修訂)第三十五條規(guī)定,如采用以收益法等基于未來收益預(yù)期的方法得出的評估結(jié)果作為定價依據(jù)的,且交易對方為控股股東、實際控制人等的必須作出業(yè)績承諾。

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實踐與規(guī)定略有差異,但總結(jié)來說大多從嚴(yán)要求。即一旦采用收益法等進行估值,即使不是控股股東等,大多公司也會做出業(yè)績承諾。

延長化建此次采用了資產(chǎn)基礎(chǔ)法和收益法進行估值,其中資產(chǎn)基礎(chǔ)法下,估值為85.19億元,收益法下,估值為86.98億元,兩者相差1.8億元,差異率僅為2.11%。最終,延長化建選擇資產(chǎn)基礎(chǔ)法。

對此牛牛研究中心認(rèn)為,陜建工屬于工程服務(wù)行業(yè),延長化建并購的目的是看中其未來的收入增長前景,而不是目前的房產(chǎn)、設(shè)備機具,采用收益法與交易目的更相符,延長化建此舉不過是為了避免收益法下需要做出業(yè)績承諾的限制。

事實上,大多投資者還對交易后的盈利前景表示擔(dān)憂。粗略計算,本次收購?fù)瓿珊?,延長化建2019年底的資產(chǎn)負(fù)債率將從64.81%提高到88.15%,同期銷售毛利率和銷售凈利率將從8.97%與3.67%降低至6.98%和1.52%,將大幅提高上市公司財務(wù)風(fēng)險并降低盈利能力。

除此之外,截至2020年3月末,陜建股份及其境內(nèi)下屬子公司作為原告(申請人)的境內(nèi)未決訴訟、仲裁涉案金額約為44.41億元,而作為被告(被申請人)的境內(nèi)未決訴訟、仲裁涉案金額約為22.88億元。

部分董事的反對更讓這起交易顯得撲朔迷離。

6月10日,延長化建發(fā)布的《第七屆董事會第五次會議決議公告》(修訂版)顯示,董事李智對其中16個議案投下了棄權(quán)票,董事符杰平則對4個議案投棄權(quán)票或反對票。

牛牛研究中心整理后發(fā)現(xiàn)主要涉及評估方法的選擇,業(yè)績承諾,交易后對上市公司的影響等。

在《關(guān)于增加關(guān)聯(lián)擔(dān)保的議案》中,符杰平給出的是反對票:

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原本可能成為陜西國資改革先行示范的延長化建,卻突遭一直不離不棄的三股東倒戈。中小股東意識正在覺醒,上市公司需要拿出更多的誠意,而不是套路,讓中小股東們安心。